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  • 国际私法国际前沿年度报告(2014—2015)
  • [摘要]在过去的2014年7月至2015年6月的一年里,各国国际私法立法和实践继续取得了长足进步。欧盟国际私法统一化工作进入到一个新阶段,根据欧盟理事会新通过的五年议程,欧盟民事司法合作将进入一个新时代,重点转向对现行法律的有效适用。欧盟法院作出的大量判决对现行欧盟国际私法进行了阐释。欧盟《破产程序条例》得到修订,扩大了适用范围。欧盟以集体名义加入了海牙《扶养公约》和《协议选择法院公约》,标志着欧盟对外事务管辖权的进一步统一。同性婚姻和代孕子女现象在欧盟成员国得到进一步承认。美国法学会正式启动了第三次《冲突法重述》的编纂工作。美国联邦最高法院也再次受理了一起针对外国公司的诉讼案件,即将对外国国有企业的管辖权豁免问题作出具有里程碑意义的判决。其他各级法院还作出了大量很有研究价值的冲突法判决,涉及法院选择协议、CISG公约的适用、外国婚姻的效力、代孕子女的法律地位等。还有一些涉及外国法院判决的案例也引人关注,如厄瓜多尔法院针对雪弗龙公司的判决。拉丁美洲国家国际私法立法掀起了新的高潮。多米尼加、巴拿马、阿根廷、巴西和巴拉圭等国都在过去的一年内颁布了新的国际私法法规。海牙国际私法会议的立法工作也取得了新进展。《国际商事合同法律选择原则》正式通过,《协议选择法院公约》正式生效,新的判决项目也已启动。随着我国一带一路战略的实施,我国法律“走出去战略”也应当加快进行。
  • 杜涛
  • 全文[ PDF 14493.0 MB ] 2016.2(3):101-128  共有 5817 人次浏览
  • 东京审判与追究日本军政要人刑事责任
  • [摘要]摘要:70年前,第二次世界大战中取得胜利的同盟国开启了东京审判,以追究日本“军政要人”的个人刑事责任。所谓军政要人的刑事责任,其实是由其下属人员的犯罪行为引起的。因为是国家或军队的高官,其领导地位本身要求其对下级要进行管束。如果下级违反战争法规,军队将领或高官在知情情况下没有予以制止或惩治,就要因此而承担该下级军人所犯罪行的刑事责任。这就是军政要人刑事责任理论的基本要义。时至今日,通过实践,军政要人的刑事责任已发展成为国际刑法中的重要原则。东京审判确立的军政要人刑事责任,为国际刑法的发展作出了贡献。
  • 朱文奇
  • 全文[ PDF 11271.0 MB ] 2016.4(3):0-0  共有 5140 人次浏览
  • 打击网络犯罪国际法机制的困境与前景——以欧洲委员会《网络犯罪公约...
  • [摘要]摘要:2004年生效的欧洲委员会《网络犯罪公约》,是迄今为止打击网络犯罪领域最具影响力的区域性法律文书。《公约》不仅是其成员国打击网络犯罪适用的首要法律依据,而且为中国在内的很多非成员国的国内立法所借鉴,还推动了其他区域性国际法机制的快速发展。但当前全球层面打击网络犯罪的国际法机制呈现“碎片化”状态,以《公约》为代表的区域性国际法机制,亦因其自身的局限性难以发展成为全球适用的法律标准。因此,制定新的综合性的全球法律文书势在必行。当前,美欧等西方国家与中国、俄罗斯、巴西等新兴国家和其他发展中国家正围绕推广欧洲委员会《公约》和制定新公约展开激烈博弈。本文将结合上述形势,对打击网络犯罪国际法机制的未来发展作出展望,并就中国参与构建相关机制提出建议。
  • 胡健生、黄志雄
  • 全文[ PDF 1716.0 MB ] 2016.6(3):0-0  共有 5422 人次浏览
  • 论南海仲裁案实体裁决中对陆地权源的非法处理——以仲裁庭对岛礁地位...
  • [摘要]南海仲裁案的仲裁庭于2016年7月12日公布裁决,对中国作出了诸多不利的认定。就岛礁地位而言,作为群岛一部分的岛礁与单独的岛礁,在法律地位上明显不同。然而,仲裁庭割裂中国群岛主张的整体性而归纳出“某些岛礁地位与海洋权源问题”的争议,对相关岛礁的单独地位进行考察。这一争议焦点的归纳本身就是对中国基于群岛整体的领土主张进行事先预设,其本质是滥用海洋法处理中国以群岛为基础的陆地权源问题。中国的历年立法以及对外表态的内容是一致和清晰的。中国的南海主张分为陆地和海洋两个层面。就陆地层面而言,中国所主张的东沙、中沙、西沙和南沙群岛的主权权利来源是陆地权源,包含先占、条约、领土的回归等;就海洋权利而言,中国所主张的南海的海洋权益是以“群岛”的整体地位而不是以“单个岛礁”的个体地位为基础的。
  • 罗欢欣
  • 全文[ PDF 0.0 MB ] 2016.5(3):17-33  共有 4964 人次浏览
  • 南海仲裁案中有关低潮高地问题的评析
  • [摘要]在南海仲裁案管辖权的裁决中,根据《联合国海洋法公约》(以下简称《公约》)附件七设立的仲裁庭裁定它对菲律宾提出的涉及低潮高地的两点请求具有管辖权。本文简要地分析了判断低潮高地自然属性的原理和实践,从“低潮高地性质的判定是否涉及海域划界”以及“低潮高地的占有问题是否属于《公约》解释或适用的争端”这两个问题切入,指出菲律宾单方面的论证观点的谬误,对仲裁庭做出的管辖权裁决书中的有关结论进行批驳。本文认为,本案中对于低潮高地性质的判定将不可避免地涉及海域划界,仲裁庭对本案中涉及判定美济礁等海洋地物性质的两项具体请求不应拥有管辖权。菲律宾第4点请求中“低潮高地是否可被占有”这一问题本身并不属于有关《公约》解释或适用的争端问题,因此仲裁庭也不应具有管辖权。
  • 包毅楠
  • 全文[ PDF 1405.0 MB ] 2016.3(3):23-35  共有 15368 人次浏览
  • 论反垄断双边合作中的信息交换机制
  • [摘要]信息交换是反垄断国际合作的核心机制和关键所在,也是反垄断国际合作事项得以顺利开展的基础。双边合作是各国(或地区)反垄断合作的主要模式,信息交换是其不可或缺的环节和要素。但由于各自法治传统与竞争政策的不同,各国(或地区)反垄断法在域外适用时难免会产生摩擦冲突。合作双方权力的失衡、机构信息交换不畅、商业秘密的泄露风险,都是信息交换所面临的问题和障碍。在我国,随着反垄断法实施的推进,信息交换愈发显得重要但也面临着诸多挑战。因此,借鉴域外双边合作经验,降低信息交换成本与保护第三方利益并重,善用礼让原则的同时又严守主权底线,统一各部门联合参与双边合作进而增强国际话语权,是完善我国反垄断双边合作中信息交换机制的重要举措。
  • 吴宇飞
  • 全文[ PDF 1953.0 MB ] 2016.2(3):86-100  共有 4927 人次浏览
  • 美欧《隐私盾协议》评析
  • [摘要]摘要:在个人数据保护领域,美欧的立法和相关实践一直走在世界前列。作为国际上首个规制跨境数据流通的国际协议,《安全港协议》曾长期为美欧跨境数据流通提供重要索引和指南,然而“斯诺登事件”的爆发,尤其是《安全港协议》无效案,直接将该协议碾为废墟。成长于该废墟之上的《隐私盾协议》,既汲取了《安全港协议》的失败教训,又在该协议的基础上有新的突破和发展。虽然肯定和质疑之声并存,《隐私盾协议》作为美欧规制跨境数据流通的新规则,不仅对美欧各自数据保护立法和配套机制的完善产生了积极的促进作用,还有可能成为国际个人数据保护领域里的新范式,并对我国个人数据保护相关机制的形成和发展提供些许启发和借鉴。
  • 刘碧琦
  • 全文[ PDF 1621.0 MB ] 2016.6(3):0-0  共有 5109 人次浏览
  • 认真对待国际法——基于对亚洲各国宪法文本的考察
  • [摘要]摘要:一国如何对待国际法,从理论上说属于国际法与国内法的关系问题,在实践中是国家如何执行国际法、适用国际法的问题。在国内法上,这一问题取决于宪法的规定。绝大多数亚洲国家在宪法中对国际法的地位有所规定,它们分别从对国际法的一般态度、国际法是否属于国内法律体系的组成部分、国际法在一国法律体系中的法律位阶、国际法在国内的适用方式等方面对国际法与国内法的关系作出规定。这些国家宪法的相关规定尽管在内容和措辞上存在较大差异,但其背后蕴含着明显的共性和趋势:大多数国家明确承诺遵守国际法,同时赋予国际法、特别是其中的国际人权法以优先效力;国际法日益得到重视和善待。亚洲多数国家处理国际法与国内法关系的宪法事例可以为个别未作规定的国家提供示范。
  • 戴瑞君
  • 全文[ PDF 13690.0 MB ] 2016.4(3):0-0  共有 5026 人次浏览
  • 领土主权与海域划界争端中地图的证明效力研究
  • [摘要]在领土主权与海域划界争端中,地图的证据作用不容忽视。目前国际法中缺少关于地图证明效力的明确规定,梳理相关国际司法判例、仲裁裁决以及学术著作可被视为研究地图证明效力的辅助手段。从国家实践与国际司法实践可以看出,地图证明材料可分为认证地图、例示地图和单独发行的官方/非官方地图。不同类型的地图具有不同的证据能力和证明力,地图的多种证据功能在国际诉讼中交互存在。国际司法机构在衡量地图证据时,并无单一固定模式,而是结合其他证据材料,审查是否能够相互印证形成优势证据。
  • 丁铎
  • 全文[ PDF 1573.0 MB ] 2016.5(4):34-46  共有 5229 人次浏览
  • 南海仲裁案所涉低潮高地诉求的管辖权问题——评析本案管辖权和可受理...
  • [摘要]2015年10月,菲律宾单方所提南海仲裁案的仲裁庭就管辖权问题作出的裁决中,涉及低潮高地的相关诉求问题。仲裁庭认定诉求所涉争端存在,并对第4项、第6项诉求确立了附带条件的管辖权,将第5项诉求的管辖权问题保留至实体阶段一并审理。本文结合南海仲裁案的相关材料,对本案所涉三类低潮高地法律问题的管辖权问题进行逐一分析,遵循同类国际仲裁案的一般思路,认为中菲之间在低潮高地性质界定、海洋权利和领土属性问题上不存在真实的争端,而且,即便争端存在,领土主权和海洋划界争端亦构成有关争端的先决问题,仲裁庭难以合法地对低潮高地的有关争端确立管辖权。
  • 黄靖文
  • 全文[ PDF 2170.0 MB ] 2016.3(3):36-54  共有 13094 人次浏览
  • 论海上共同开发谈判中的既有石油合同处理
  • [摘要]既有石油合同是对争议海域进行共同开发的障碍之一。但是,鉴于既有石油合同尚未妨害海上划界协议的最终达成,仍为国际法所允许。因此,必须在共同开发谈判中妥善处理既有石油合同,兼顾石油公司、合同当事国以及另一方争端当事国的利益。处理既有石油合同的方法可以归纳为“不受共同开发影响”“依据合同条款终止合同”“单方面取消合同”和“纳入共同开发”四种。其中,“依据合同条款终止合同”和“纳入共同开发”比较具有可行性。
  • 董世杰
  • 全文[ PDF 1680.0 MB ] 2016.2(3):71-85  共有 4893 人次浏览
  • 论海军外交的博奕与法律基础
  • [摘要]军舰由于其天然的优势,在国际法中有着特殊地位,非常适合被用作政府解决海洋争端、维护国家利益的外交工具。以军舰为载体的海军外交,在近些年的国际实践中已经大放异彩。本文以国际法为基础对海军外交这一概念作出定义,并以中国的海军外交实践为例,归纳了当下中国海军外交的主要类型。本文还对和平时期限制海军外交的军事利用的各类国际条约进行了梳理和分类,讨论了目前国际环境下海军外交所面临的困境,包括海域划界问题导致的相关海域权利归属不明,以及各国对《联合国海洋法公约》的不同解释引发的相互冲突的法律主张。本文针对上述问题对中国的海军外交提出若干可行性建议,包括制定与完善海军外交行动细则,强化1982年《联合国海洋法公约》在官兵日常训练中的学习,以及增强国家间政治互信和广泛开展安全合作。
  • 张晏瑲、刘恩
  • 全文[ PDF 11230.0 MB ] 2016.4(3):0-0  共有 4907 人次浏览
  • 建设人类命运共同体的国际法原理与路径
  • [摘要]摘要:建设人类命运共同体作为新时期中国外交事务的重要指导思想,蕴含着深刻的国际法思想与内涵。全球化发展进程中,不断加强的国际社会共同利益,是人类命运共同体建设的物质基础。基于主权又超越主权的国际社会本位理念,是人类命运共同体建设的思想基础。实现国际社会正义,达成形式正义与实质正义的平衡,是人类命运共同体建设的道德基础。为了减少世界各国交往的法律障碍,各国法律趋同化发展,是人类命运共同体建设的国内法路径。国际法律制度的建立和国际组织的发展,有力地促进和维护了世界和平,但未能实现永久和平。国际法应更加重视人的内心和平的建设,从而实现世界的永久和平,这是人类命运共同体建设的国际法新途径。建立在传统文化和国际法基本原则基础之上的中国和平崛起,是对人类命运共同体建设的独特贡献。
  • 李赞
  • 全文[ PDF 3099.0 MB ] 2016.6(3):0-0  共有 4953 人次浏览
  • 探析条约解释的若干问题:国际法与国内法的视角
  • [摘要]条约解释是条约适用中产生的问题。我国在对外关系中已签订和生效的各类条约数以万计。这不仅成为我国与各国友好交往、参与国际事务和全球治理的必不可少之手段,而且也通过条约在国内的适用,促进了我国法制的建立健全。加强条约解释问题的研究,有利于国际与国内法治的互动发展。从国际法与国内法的两个视角,对条约解释的丰富实践加以理论上的归纳或深化,分析或澄清学界某些观点,乃至似乎已成定论的看法,对于国际法理论的创新性研究,指导我国的条约适用工作和参与国际争端的和平解决,均有重要意义。
  • 张乃根
  • 全文[ PDF 2082.0 MB ] 2016.5(4):47-64  共有 4982 人次浏览
  • 《联合国海洋法公约》附件七仲裁评述——结合南海仲裁案的管辖权问题
  • [摘要]《联合国海洋法公约》附件七仲裁程序具有一定的强制性特征。菲律宾借此将南海问题予以拆分、重组和包装,在中国已根据该公约第298条作出排除管辖声明的前提下,将中菲在南海的岛礁主权和海洋划界问题单方提交仲裁。国际条约的签署以国家同意为前提,缔约国依据条约规定作出的声明或保留,正是该国对条约所作的理解和对义务范围的界定。《公约》第十五部分设立的争端解决机制是一个有机整体,附件七仲裁的强制适用应受到相应条款的制约。缔约国有自行选择和平解决争端方法的优先权,第十五部分第三节规定的“限制和例外”条款则是保障缔约国自行决定海洋划界等关乎国家重要利益的争端解决方法的具体体现。然而,仲裁庭擅自扩大解释其自身管辖权限,为个别国家滥用仲裁程序制造国际舆论实现政治目的提供了途径,由此将严重损害附件七仲裁的公信力。
  • 密晨曦
  • 全文[ PDF 1080.0 MB ] 2016.3(3):55-63  共有 14405 人次浏览
  • 论领海无害通过制度
  • [摘要]美国军舰擅自进入中国西沙领海航行,不仅危及航行安全,而且违反国际法和中国法律,损害了领海无害通过制度。领海无害通过制度,不仅涉及领海制度、国际海峡通过制度,也关联领海通过的要件与无害通过要件之间的关系,更涉及针对领海内军舰无害通过的认定标准的“结合说”和“分离说”。军舰在领海内的无害通过制度是一个在理论和实践上颇有争议的问题。军舰在领海内的无害通过的争议焦点为:其是必须事先通知沿海国或得到沿海国的事先许可,还是可以自由航行。中国应在坚持领海无害通过制度“事先同意论”观点的基础上,依据《联合国海洋法公约》赋予沿海国制定外国船舶无害通过领海的法律和规章的职权,进一步修订完善与领海有关的国内法律制度,体现国家在领海内的立法、执法和司法管辖权,确保中国在领海内的主权、安全和海洋权益。
  • 金永明
  • 全文[ PDF 1311.0 MB ] 2016.2(3):60-61  共有 6129 人次浏览
  • 论双边投资条约范本的演进与中国的对策
  • [摘要]在双边投资条约(BIT)实践中,作为缔约各方政策宣示、谈判基础和基本准则的BIT范本不断发展,其作用和影响日益彰显。BIT范本源于发达国家的实践,服务于保护其海外投资的政策目标,其发展趋向长期以来是由发达国家主导和影响的。在经济全球化背景下,BIT范本及其实践呈现出“自由化”和“可持续发展”两种发展趋向。作为负责任的发展中大国,我国应在总结分析BIT范本发展趋向和相关实践的基础上,从解决南北问题的高度,坚持国际经济法基本原则,审慎决定我国新BIT范本的目标和模式,以利于制订具有中国特色的“可持续发展导向”的BIT范本,指导和规范我国的实践。
  • 曾华群
  • 全文[ PDF 17252.0 MB ] 2016.4(3):0-0  共有 5009 人次浏览
  • 欧盟TTIP投资争端解决机制草案:挑战与前景
  • [摘要]摘要:投资者诉国家争端解决机制(ISDS)在当前《跨大西洋贸易与投资伙伴关系协定》(TTIP)谈判中广受争议,尽管这一机制被包括中国在内的大多数国家的投资协定所接受。以德国为代表的要求投资争议完全在本国法院解决的声浪,是卡尔沃主义在欧洲的回声。就欧盟对公众关切的回应来看,欧盟ISDS方案极力减少各种质疑,其国际投资法院设计脱离当前最佳实践,不是减少了公众质疑,而是加重了公众对投资仲裁机制的担忧。欧盟方案试图加强东道国规制权,加强程序的透明度和公正性,以及减少程序滥用。但是,僵化和不合时宜的投资法院方案,很可能成为目前TTIP谈判的障碍。欧盟极力在ISDS上打上欧盟印记,反映出欧美对国际投资规则领导权上的争夺。就当前中欧投资协定谈判而言,对于欧盟版本的投资法院方案,建议在现有仲裁机制上加以改良,而不是在双边层面采用法院机制。
  • 叶斌
  • 全文[ PDF 1459.0 MB ] 2016.6(3):0-0  共有 5233 人次浏览
  • 菲律宾南海仲裁案管辖权与可受理性裁决书评析——以事实认定和证据使...
  • [摘要]2015年10月29日,依据《联合国海洋法公约》附件七,由菲律宾单方请求组成的仲裁庭以全体一致的方式,对菲律宾单方提起的仲裁请求作出了关于管辖权与可受理性问题的裁决。法律实践皆有相同之处,事实认定与法律适用就属于裁判过程中不可或缺的两个基本依据。而仲裁过程中的事实认定,从根本上就是裁判者对证据的采纳、评估与解释过程。这使得证据问题无疑成为仲裁的核心。因此,本文从仲裁庭裁决书的思路出发,结合国家间仲裁的特点,以事实认定和证据使用为角度,评析裁决书中在这两方面存在的问题,同时提出仲裁庭在实体阶段的审理中可能面临的问题。虽然仲裁庭在认定事实方面拥有较大的自由裁量权,但对于证据的提供、采纳、评估与解释依然需要以公平原则为基础,裁决书中所暴露的事实认定和证据使用不同程度的问题,在实体阶段将会更为严重,并最终影响法律适用以及仲裁的公平与公正。
  • 何田田
  • 全文[ PDF 2286.0 MB ] 2016.2(3):40-59  共有 15163 人次浏览
  • 论《巴黎协定》中“自下而上”机制及启示
  • [摘要]《巴黎协定》中“自下而上”机制产生于气候变化应对紧迫、“自上而下”机制面临困境、各方诉求从二元趋向多级的背景之下。其既具有促成共识达成、开启气候治理新模式的利项,也难避因放弃法律约束力所致的实效不确定性弊处。其为环境治理提供了尊重差异性与多元性、注重由被动转向主动、探索“自下而上”与“自上而下”互动、互融的思路启示。
  • 秦天宝
  • 全文[ PDF 1771.0 MB ] 2016.3(3):64-76  共有 4998 人次浏览
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